Закупки по 44-ФЗ и 223-ФЗ: десять главных отличий

Заказчики — это первая и главная разделительная линия.

Она прослеживается уже в названии Федерального закона №223-ФЗ

«О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»

.

По 44-ФЗ работают большинство государственных и муниципальных заказчиков, а по 223-ФЗ — только некоторые из них.

1. публично-правовые компании;
2. федеральные унитарные предприятия из перечня, утверждённого Распоряжением Правительства РФ от 31.12.2016 № 2931-р в редакции от 30.09.2019.
3. естественные монополии;
4. госкорпорации;
5. бюджетные учреждения и унитарные предприятия — только при проведении закупок за счёт безвозмездно полученных средств, за счёт собственных доходов или для привлечения субподрядчика;
6. автономные учреждения;
7. ресурсоснабжающие организации и операторы ТКО/ТБО;
8. госкомпании;
9. компании с долей участия государства, субъекта РФ или муниципального образования более 50%;

1. государственные и муниципальные органы власти;
2. Росатом и Роскосмос;
3. бюджетные учреждения и унитарные предприятия, которые не могут провести закупки в соответствии с 223-ФЗ.
4. государственные внебюджетные фонды;
5. государственные и муниципальные казённые учреждения;

Основной состав участников — одинаковый и по 44-ФЗ, и по 223-ФЗ: юридические, физические лица и ИП.

Отличия — в ограничениях: 44-ФЗ запрещает участвовать в закупках офшорным компаниям, а 223-ФЗ — нет. Кроме того, в закупках по 223-ФЗ можно участвовать коллективно (группой) на стороне одного участника, чего 44-ФЗ не предусматривает.Оба закона предоставляют субъектам малого и среднего бизнеса особые условия участия в закупках.

Но есть и некоторые особенности.

1. разрешено не предоставлять денежное обеспечение, если у субъекта МСП есть подтверждённый положительный опыт участия в закупках и отсутствуют нарушения;
2. минимальная доля закупок у МСП — 15% годового объема;
3. размер обеспечения контракта устанавливается исходя из его цены, а не НМЦ (начальной максимальной цены).

1. обеспечение может не предусматриваться, но если есть, то обеспечение заявки не должно превышать 2% от НМЦ договора, а обеспечение договора — 5% от НМЦ или составлять сумму аванса.
2. минимальная доля закупок у МСП — 20% или, если участвуют только субъекты МСП, 18% годового стоимостного объёма договоров;

44-ФЗ перечисляет все виды процедур и строго регламентирует каждую.

1. запрос котировок, в том числе в электронной форме;
2. электронный аукцион;
3. закупка у единственного поставщика.
4. запрос предложений;
5. конкурс в обычной и электронной формах: открытый, с ограниченным участием, двухэтапный;
6. закрытые конкурсы и аукционы (все их виды);

223-ФЗ регламентирует только некоторые виды процедур: конкурентные (конкурс, аукцион, запросы котировок и предложений), в том числе в электронной форме, закрытую закупку и закупку у единственного поставщика.

Но при этом оставляет за заказчиками право самостоятельно выбирать другие виды процедур, главное — предусмотреть их положением о закупке.Торги по 44-ФЗ и 223-ФЗ проходят на восьми федеральных ЭТП. Единое информационное обеспечение закупок осуществляется посредством ЕИС.Для удобства работы в ЕИС внутри системы идёт разграничение по закупкам в порядке 44-ФЗ и 223-ФЗ, поэтому в отдельных разделах публикуются:

1. положения о закупках согласно 223-ФЗ;
2. реестр контрактов/договоров;
3. планы закупок;
4. нормативно-правовые акты.

44-ФЗ устанавливает единые для всех заказчиков и участников правила проведения торгов и заключения контрактов.

223-ФЗ — это рамочное регулирование процедур, только самые важные моменты.

Конкретику нужно искать в положении о закупке, которое разрабатывает и утверждает каждый заказчик самостоятельно.

• Обеспечение контракта — деньги или банковская гарантия.
• Заказчик обязан обосновать начальную максимальную цену контракта (НМЦК) независимо от процедуры.
• Основной способ борьбы с демпингом — подтверждение добросовестности или предоставление увеличенного обеспечения.
• Обеспечение заявки требуется для аукционов и конкурсов при НМЦК более 5 млн рублей.

• Закон не требует обосновывать НМЦК — необходимость этого должна быть прописана в положении о закупке.
• Обеспечение заявки требуется при НМЦК более 5 млн рублей.
• Правила обеспечения договора указываются в положении о закупке.
• Способы борьбы с демпингом заказчик вправе определить самостоятельно в положении о закупке.

По 44-ФЗ контракт должен быть подписан строго в порядке, предусмотренном законом.

Нельзя менять существенные условия по ходу исполнения контракта, если для этого нет оснований, изложенных в ст. 95 Федерального закона №44-ФЗ. Контракт можно расторгнуть в трёх случаях: по судебному решению, соглашению сторон или в случае одностороннего отказа.Федеральный закон №223-ФЗ более лоялен к процедурам заключения, изменения и расторжения договора.

Правила заключения договора указываются в положении о закупке. Стороны вправе согласовать и изменить условия исполнения договора, если это не нарушает закон.

Основания расторжения договора прописываются в договоре. По закону расторгнуть контракт можно в судебном порядке, если одна из сторон существенно нарушает его условия.44-ФЗ подробно регулирует процедуру обжалования (статья 105). Основной орган для обращений — Федеральная антимонопольная служба России.В случае нарушений 223-ФЗ необходимо руководствоваться положениями статьи 18.1 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 №135-ФЗ.

Орган для подачи жалоб — тоже ФАС, но процедура обжалования несколько отличается.

Помимо обращений в антимонопольный орган, участник закупки может направить жалобу в порядке ведомственного контроля — в орган власти, которому подконтролен заказчик. Считается, что по 44-ФЗ работать проще. В госзакупках, которые проводятся в рамках этого закона, все требования, процедуры и условия чётко прописаны и едины для всех.

Применять 223-ФЗ на практике сложнее.

Недостаточно знать только его положения, нужно обращаться к постановлениям Правительства, которые регулируют отдельные вопросы применения закона и конкретизируют его нормы.

Также нужно изучать положение о закупке каждого заказчика, с которым предстоит взаимодействовать. Порой приходится обращаться и к другим законам, как, в частности, «О защите конкуренции».